曹中銘:如何堵住曲線借殼漏洞

◎曹中銘

12月6日，證監會新聞發言人鄧舸在回答有關退市制度的記者提問時表示，要“推動存在退市可能或需要的公司在法律、規則框架內主動退市，健全完善交易所市場與場外市場對接機制，疏通退市公司轉板掛牌交易和重新上市渠道”。企業為上市擠得頭破血流，ST類績差公司為保殼各顯神通，要讓上市公司主動退市顯然不是件容易的事情。此前，為了能夠在市場中繼續“混”下去，存在退市風險的公司使盡渾身解數，借殼上市即為手段之一。

但是，隨著證監會發布《關于在借殼上市審核中嚴格執行首次公開發行股票上市標準的通知》（下稱《通知》），借殼上市標準與IPO等同、不得在創業板借殼上市等規定的實施，以及IPO新政中注冊制雛形露出端倪，這一系列舉措預示著借殼上市門檻大幅提高，也意味著今后殼資源價值嚴重打折。即使如此，為了規避退市風險，或為了完成借殼，上市公司可能通過“曲線”的方式來完成借殼上市的操作。

事實上，自2011年9月《關于修改上市公司重大資產重組與配套融資相關規定的決定》開始實施以來，借殼上市標準與IPO趨同背景下，上市公司、中介機構等發揮其 “創新”精神，本為借殼上市的資產重組行為，最終通過方案設計“巧妙”地規避。不僅沒有違規，相關企業借殼也得以實現。皆大歡喜之下，市場游戲規則遭到踐踏，也凸顯制度建設方面存在漏洞。

12月6日，*ST黃海公告稱，其重大資產重組購買資產完成過戶手續。雖然上市公司聲稱兩次購買資產系兩個獨立事項。但*ST黃海在控制權變更后，首先以現金收購部分擬注資產，且賬面總值控制在不構成重大資產重組線下，然后發行股份購買資產。盡管第一次購買的資產在此后重組中置出，但第二次購買資產前其 “資產總額”已明顯“被放大”，即使第二次購買的資產總額超過第一次購買資產前的 “資產總額”，但只要不超過第一次購買資產后的“資產總額”，其仍然不觸及借殼上市紅線，其資產重組行為也無須與IPO趨同。如此精心安排下，其借殼上市被化于“無形”。

一些本不符合上市條件的企業，為了達到目的，利用借殼上市規則漏洞頻頻得手。為了保證《通知》的順利實施，也為了防范上市公司利用漏洞牟利，對于市場頻現的“曲線”借殼現象，監管部門有必要保持高度警惕。筆者以為，應對《上市公司資產重組管理辦法》進行相應修改。

其一，禁止上市公司對同一資產實施兩次或以上的購買行為。上市公司向收購人購買的資產總額達到其報告期末資產總額比例100%以上的即構成借殼上市，為了低于100%的比例，同一資產有可能被兩次甚至是多次“裝入”上市公司，以完成借殼，此種行為必須禁止。

其二，實施重大資產重組時禁止配套融資行為。一些上市公司為了避免陷入借殼上市的“陷阱”，常常先定增再融資，然后利用募資購買原本占上市公司比重100%以上的標的資產，以此規避借殼上市。監管部門對此顯然已有所認識，今年10月、11月公布的資產重組方案中，相關上市公司的配套融資悄然消失。

其三，無論上市公司發生多少次資產重組行為，標的資產所有人持股累計比例不得超過控股股東持股比例。順榮股份重組報告書顯示，其向兩自然人購買三七玩網絡科技有限公司60%股權后，大股東持股比例下降至30.86%，而兩自然人合計持有上市公司42%的股份。如果兩人成為一致行動人，將掌控上市公司，也變相完成了借殼。此外，像上述*ST黃海這樣通過多次操作最終實現借殼的資產重組也應該禁止。